新《公司法》第140条第2款禁止违反法律、行政法规的规定代持上市公司股权。司法实践则经历了认定上市公司股权代持协议有效到无效的转变。股权代持协议一概无效的观点，不符合新《公司法》的规范意旨，过分干涉了市场主体的意思自治，增加了股权代持协议中的道德风险。应当以股权代持协议是否具有重大性，即是否会对不特定多数投资者的投资决策产生影响作为判断股权代持协议有效性的标准。这种相对明晰的标准符合新《公司法》第140条第2款的规范意旨，有助于市场主体事前对股权代持协议的有效性进行评估，减少事后纠纷的发生。同时，该标准较好地平衡了意思自治与公共利益的关系，也与证监会的行政处罚及行政监管措施保持一致。